Департамент общего аудита по вопросу продажи прав на заявку на получение патента

Вами предоставлен договор уступки, согласно которому правообладатель продает, уступает, передает и предоставляет правооприобретателю (Вашей организации) все права по заявке на патент РФ, а так же все связанные с ней права собственности, получения экономической выгоды на изобретение описанное в Заявке на Патент и на все связанные с ней действия: выделения, обновления и продолжения, которые могут быть предоставлены на ее основе, и на все перевыпуски и расширения таковых; и Правоприобретатель принимает такое право, право собственности и право получения экономической выгоды.

 

Таким образом, Ваша организация приобретает у иностранной компании все права на заявку на патент РФ.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

 

Согласно статье 161 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется налоговыми агентами. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

 

Поскольку Организация приобретает право на получение патента у иностранной организации, не являющейся налогоплательщиком НДС, Ваша организация может быть признана налоговым агентом, в случае, если местом реализации права будет признаваться территория РФ.

 

Порядок определения места реализации установлен статьей 148 НК РФ.

 

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Положение настоящего подпункта применяется при передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

 

В рассматриваемом случае, Организация приобретает права по заявке на получение патента, т.е. сам патент, на текущий момент, отсутствует, так как его ещё только предстоит получить. Соответственно, по нашему мнению, данная операция по приобретению права на получение патента не может рассматриваться как передача самого патента.

Кроме того, данная операция, на наш взгляд, не относится к передаче лицензий, торговых марок и авторских прав.

Рассмотрим, можно ли уступку права получения патента квалифицировать в качестве передачи «иных аналогичных прав», указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ.

 

Следует отметить, что НК РФ не содержит разъяснений относительно того, какие именно права понимаются под «иными аналогичными правами».

Официальные разъяснения по данному вопросу отсутствуют.

 

По нашему мнению,  «иные аналогичные права» могут трактоваться исходя из двух точек зрения:

 

1. иные аналогичные права – права, которые относятся к категории прав, аналогичных авторским;

2. иные аналогичные права – любые права, которые не были упомянуты ранее в указанном подпункте, но не относящиеся к категории «интеллектуальных прав»

 

Рассмотрим каждый вариант отдельно.

 

Вариант № 1.

 

Как было указано выше, подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ применяется при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

С точки зрения ГК РФ, всё перечисленное выше представляет собой передачу исключительных/неисключительных прав на результаты интеллектуальной собственности.

Например, патент удостоверяет исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец (статья 1354 ГК РФ). Соответственно, передача патента предполагает передачу исключительного права или предоставление права пользования этим исключительным правом.

Аналогичная ситуация с передачей торговой марки, которая представляет собой право на торговый знак, коммерческое обозначение (глава 76 ГК РФ).

Лицензия предполагает передачу неисключительных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1235 ГК РФ).

При этом следует отметить, что если передача патента или торговой марки предполагает передачу определенного результата интеллектуальной деятельности (изобретение, полезная модель, промышленный образец, товарный знак, коммерческое обозначение), то лицензия имеет более широкое использование, так как по лицензионному договору могут быть переданы любые права на результаты интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

В связи с этим, по нашему мнению, поскольку первые три операции (передача патента, лицензии, торговой марки) включают в себя передачу прав на любые результаты интеллектуальной деятельности, то включение пункта об «иных аналогичных правах» не логично, поскольку словосочетание «иные аналогичные права» также предполагает расширение списка прав, которые будут подпадать под действие подпункта 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ. Исходя из этого, по нашему мнению, «иные аналогичные права» должны относится к категории авторских прав, расширяя их перечень.

В пользу такого мнения, говорит тот факт, что авторские права и иные аналогичные объединены в одно смысловое словосочетание. Такой вывод можно сделать из того факта, что слово «право» указано только в отношении авторских прав и иных прав, и больше в предложении нигде не упоминается.

 

В связи с этим, рассмотрим, какие права относятся к категории авторских прав и какие права являются иными аналогичными авторским правам.

 

Согласно статье 1255 ГК РФ интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.

Автору произведения принадлежат следующие права:

1) исключительное право на произведение;

2) право авторства;

3) право автора на имя;

4) право на неприкосновенность произведения;

5) право на обнародование произведения.

В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору произведения наряду с указанными правами, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

 

ГК РФ прямо не указывает, какие права можно рассматривать иными аналогичными авторскому праву. Однако содержит такое понятие как «смежные права».

 

В соответствии со статьей 1303 ГК РФ интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными правами).

 

Согласно предоставленному договору Организация приобретает все права по заявке на патент РФ.

В соответствии со статьей 1357 ГК РФ право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца[1].

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому договору.

Договор об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

 

Таким образом, по нашему мнению, учитывая нормы статьи 1357 ГК РФ под правами по заявке на получение патента, следует подразумевать передачу права на получение патента.

 

Авторские и смежные с авторскими права, указанные в статьях 1255 и 1303 ГК РФ не содержат такого права как право на получение патента. Более того, право на получение патента является патентным право и регулируется отдельной главой ГК РФ (пункт 1 статьи 1345 ГК РФ).

 

Учитывая вышесказанное, по нашему мнению, право на получение патента не относится к категории авторских или аналогичных авторским прав.

В связи с этим, на наш взгляд, право на получение патента не подпадает под действие подпункта 4 пункта статьи 148 ГК РФ. Соответственно, местом реализации права на получение патента территория РФ не признается.

 

Вариант № 2.

 

Как мы указывали выше, «иные аналогичные права» указанные в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ могут трактоваться как любые «интеллектуальные» права, предусмотренные четвертой частью ГК РФ. С такой точки зрения, право на получение патента, что в данном случае предусмотрено договором на уступку прав на заявку, также подпадает под указанную норму.

При такой трактовке данной нормы, местом реализации права на получение патента будет признаваться территория РФ.

В связи с этим, мы не исключаем риск претензий со стороны налогового органа, в случае, если Организацией не будут выполнены обязанности налогового агента.

 

Учитывая вышесказанное, следует отметить следующее.

По смыслу статьи 57 Конституции РФ законы о налогах должны содержать четкие и понятные нормы.

В связи с этим, пунктом 6 статьи 3 НК РФ установлено, что акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить.

Согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ  все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

 

В рассматриваемом случае, учитывая неоднозначную формулировку подпункта 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ, по нашему мнению, Организация может трактовать данную норму в свою пользу.

Однако, как мы указывали выше, мы не исключаем претензий со стороны налогового органа. При этом, учитывая отсутствие арбитражной практики по данному вопросу, мы не можем предположить исход судебного разбирательства, в случае, если Организация решит отстаивать свою точку зрения в суде.