Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита по вопросу трансфертного ценообразования

Департамент общего аудита по вопросу трансфертного ценообразования

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

16.01.2013

Вопрос

На переходный период передачи сегмента рынка от материнской к дочерней компании и поэтапного перезаключения договоров с Дистрибьюторами существует следующий момент:
Компания продает одну и ту же продукцию Дистрибьюторам и «дочерней компании» по разным ценам. В то же время «дочерняя компания» далее перепродает этот же продукт тем же Дистрибьюторам, что и материнская компания. Цены естественно такие же как от материнской компании напрямую в адрес этих Дистрибьюторов.
Общая сумма сделки между материнской и дочерней компанией не превышает порог признания сделки контролируемой.
Есть ли риск доооценки налогов на рыночную цену при сравнении цен продажи между материнской и дочерней компанией.
На что следует компании обратить внимание, какие подготовить дополнительные обоснования, какими информационными материалами по ценам воспользоваться.

Ответ

С 1 января 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» НК РФ, нормы которого следует применять по вопросу ценообразования, начиная с 2012 года.

Прежде всего, отмечаем, что положения раздела V.1 НК РФ являются новыми, поэтому официальные разъяснения по вопросу применения данных норм могут отсутствовать, кроме того, в настоящее время также отсутствует какая-либо арбитражная практика по вопросу их применения.

При анализе данных норм мы будем руководствоваться, в первую очередь, разъяснениями фискальных органов, при условии их наличия, а в случае их отсутствия, будем исходить из нашего понимания формулировок, приведенных в НК РФ, являющихся достаточно абстрактными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.3 НК РФ в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Для целей НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Пунктом 2 статьи 105.3 НК РФ установлено, что определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 14.3 НК РФ.

Следовательно, для целей налогообложения может быть применена цена, отличная от цены, примененной сторонами сделки, только в том случае, если сторонами такой сделки являются взаимозависимые лица.

Пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ предусмотрен перечень лиц, признаваемых взаимозависимыми в целях применения норм главы V.1 НК РФ.

Так, применительно к юридическим лицам взаимозависимыми признаются, в частности:

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов.

Соответственно, рассматриваемые нами материнская и дочерняя организации в целях налогового контроля являются взаимозависимыми.

Отметим, что ФНС РФ проводит проверку полноты исчисления и уплаты налога только в отношении контролируемых сделок (статья 105.17 НК РФ).

Понятие контролируемой сделки приведено в статье 105.14 НК РФ.

Анализ данной статьи позволяет сделать вывод о том, что применительно к рассматриваемой нами ситуации[1] сделки между взаимозависимыми российскими лицами являются контролируемыми только в том случае, если сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает (подпункт 1 пункта 2 статьи 105.14 НК РФ):

- за 2012 год - 3 млрд. рублей;

- за 2013 год - 2 млрд. рублей

- за 2014 год и прочие календарные года – 1 млрд. рублей.

По мнению фискальных органов, для определения суммы доходов по сделкам за календарный год с целью признания сделок контролируемыми на основании соответствующего суммового критерия следует суммировать доходы за календарный год по сделкам с каждым лицом, являющимся контрагентом по таким сделкам. Соответственно, в общем случае факт превышения суммового критерия для признания сделок контролируемыми устанавливается по каждой совокупности сделок, совершаемых с каждым взаимозависимым лицом (Письма Минфина РФ от 22.10.12 № 03-01-18/8-147, от 05.09.12 № 03-01-18/6-125, от 28.08.12 № 03-01-18/6-109).

Таким образом, контролируемыми в 2012 году будут признаваться сделки с теми взаимозависимыми лицами, сумма доходов по каждому из которых будет превышать за этот год 3 млрд. рублей.

В противном случае сделки между взаимозависимыми лицами не будут признаваться контролируемыми, а, соответственно, федеральный орган будет не вправе проверить полноту исчисления налогов, применяя рыночную цену.

Из вопроса следует, что общая сумма дохода по всем сделкам, заключенным в 2012 году между материнской и дочерней организациями, не превышает 3 млрд. рублей.

В силу изложенного считаем, что сделки, осуществляемые между материнской и дочерней организациями, не будут подлежать контролю со стороны ФНС РФ, несмотря на тот факт, что организации признаются взаимозависимыми в целях налогового контроля. Соответственно, каких-либо налоговых рисков, связанных с доначислением налогов в связи с применением рыночных цен, у организаций возникнуть не должно.

При этом хотелось бы обратить Ваше внимание на норму пункта 9 статьи 105.14 НК РФ, согласно которой при определении суммы доходов по сделкам федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, для целей настоящей статьи вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений главы 14.2 и главы 14.3 НК РФ.

По нашему мнению, приведенная норма дает право ФНС РФ проверять соответствие полученных доходов рыночному уровню, чтобы выявить факты уклонения от признания сделок контролируемыми путем установления такого низкого уровня доходов, что заведомо будут созданы условия, при которых за календарный год сумма полученных доходов не превысит установленного законодательством критерия.

Следовательно, на наш взгляд, при выявлении факта несоответствия полученных доходов рыночному уровню ФНС РФ имеет право посчитать сумму полученных доходов исходя из рыночных цен. Если в случае применения рыночных цен сделки будут удовлетворять понятию контролируемых, то ФНС РФ будет вправе провести весь комплекс контрольных мероприятий.

Считаем, что изложенная нами позиция косвенно подтверждается разъяснениями, изложенными в Письме Минфина РФ от 25.11.11 № 03-01-07/5-12:

«… принимая во внимание положения п. 9 ст. 105.14 Кодекса, в соответствии с которым при определении суммы доходов по сделкам федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, для целей указанной статьи вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений гл. 14.2 и гл. 14.3 Кодекса, отсутствие дохода у лица, выдавшего беспроцентный заем или поручительство, не является препятствием для осуществления налогового контроля.

Учитывая изложенное, сделки по предоставлению беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами или выдаче поручительства в обеспечение исполнения обязательств взаимозависимого лица в случаях, предусмотренных Кодексом, могут признаваться контролируемыми».

Применительно к рассматриваемой нами ситуации отметим, что при проверке соответствия сделок, совершенных между материнской и дочерней организацией, понятию контролируемых, ФНС может применить к сделкам цены, являющиеся рыночными, порядок определения которых должен быть аналогичен тому, который установлен для случая, если сделка будет являться контролируемой сделкой с точки зрения норм НК РФ.

Соответственно, если в результате применения рыночных цен к сделкам, осуществленным между материнской и дочерней организациями, суммарный доход по всем таким сделкам превысит 3 млрд. руб., такие сделки будут являться контролируемыми.

В том случае, если совокупный доход по всем сделкам, осуществленным между материнской и дочерней организацией, при применении рыночных цен не превысит 3 млрд. руб., рассматриваемые нами сделки не будут подлежать контролю со стороны ФНС РФ, а, соответственно, налоговых рисков, связанных с применением рыночных цен, не возникнет.

Далее рассмотрим порядок определения рыночной цены для целей налогообложения для случая, если рассматриваемая нами операция будет являться контролируемой сделкой с точки зрения норм НК РФ, который может быть применен ФНС РФ для определения соответствия сделок контролируемым.

Согласно пункту 1 статьи 105.5 НК РФ для определения доходов (прибыли, выручки) в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, в целях применения методов, предусмотренных статьей 105.7 НК РФ, производит сопоставление таких сделок или совокупности таких сделок (далее - анализируемая сделка) с одной или несколькими сделками, сторонами которых не являются взаимозависимые лица (далее - сопоставляемые сделки).

В силу пункта 1 статьи 105.7 НК РФ при проведении налогового контроля в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (в том числе при сопоставлении коммерческих и (или) финансовых условий анализируемой сделки и ее результатов с коммерческими и (или) финансовыми условиями сопоставимых сделок и их результатами) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, использует в порядке, установленном настоящей главой, следующие методы:

1) метод сопоставимых рыночных цен;

2) метод цены последующей реализации;

3) затратный метод;

4) метод сопоставимой рентабельности;

5) метод распределения прибыли.

При этом пунктом 12 статьи 105.7 НК РФ установлено, что налогоплательщики при заключении сделок не обязаны руководствоваться методами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, для обоснования своей политики в области ценообразования в целях, не предусмотренных НК РФ.

Из приведенной нормы многими специалистами единогласно делается вывод, что организации вправе применять самостоятельно разработанные ею методики определения рыночных цен.

Официальные разъяснения по вопросу применения данной нормы отсутствуют.

Сопоставляемые сделки признаются сопоставимыми с анализируемой сделкой, если они совершаются в одинаковых коммерческих и (или) финансовых условиях с анализируемой сделкой (пункт 2 статьи 105.5 НК РФ).

Если коммерческие и (или) финансовые условия сопоставляемых сделок отличаются от коммерческих и (или) финансовых условий анализируемой сделки, такие сделки могут быть признаны сопоставимыми с анализируемой сделкой, если различия между указанными условиями анализируемой и сопоставляемых сделок не оказывают существенного влияния на их результаты или если такие различия могут быть учтены с помощью применения для целей налогообложения соответствующих корректировок к условиям и (или) результатам сопоставляемых сделок или анализируемой сделки (пункт 3 статьи 105.5 НК РФ).

Таким образом, для целей определения рыночной цены налоговый орган должен анализировать сопоставимые сделки с лицами, не являющимися взаимозависимыми, то есть сделки, совершенные в одинаковых коммерческих и (или) финансовых условиях. Если коммерческие условия сделок отличаются, то налоговый орган может использовать их для определения рыночной цены при условии внесения соответствующих корректировок.

Обращаем Ваше внимание, что пока налоговым органом не доказано обратное, считается, что цена, примененная сторонами сделки, является рыночной (пункт 3 статьи 105.3 НК РФ). При определении рыночной цены налоговый орган должен использовать один из методов, приведенных в НК РФ исходя из анализа сопоставимых сделок.

Перечень характеристик, которые должны быть проанализированы при определении сопоставимости сделок, приведен в пункте 4 статьи 105.5 НК РФ.

К таким характеристикам, в частности, относятся:

1) характеристики товаров (работ, услуг), являющихся предметом сделки;

2) характеристики функций, выполняемых сторонами сделки в соответствии с обычаями делового оборота, включая характеристики активов, используемых сторонами сделки, принимаемых ими рисков, а также распределение ответственности между сторонами сделки и прочие условия сделки (функциональный анализ);

3) условия договоров (контрактов), заключенных между сторонами сделки, оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг);

4) характеристики экономических условий деятельности сторон сделки, включая характеристики соответствующих рынков товаров (работ, услуг), оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг);

5) характеристики рыночных (коммерческих) стратегий сторон сделки, оказывающих влияние на цены товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 10 статьи 105.5 НК РФ при определении сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий сопоставляемых сделок с условиями анализируемой сделки учитываются коммерческие стратегии сторон сопоставляемых и анализируемой сделок, к которым, в частности, относятся стратегии, направленные на обновление и совершенствование выпускаемой продукции, выход на новые рынки сбыта продукции.

Кроме того, согласно пункту 9 статьи 105.5 НК РФ при определении сопоставимости характеристик рынков товаров (работ, услуг) учитываются следующие факторы:

1) географическое место расположения рынков и их величина;

2) наличие конкуренции на рынках и относительная конкурентоспособность продавцов и покупателей на рынке;

3) наличие на рынке однородных товаров (работ, услуг);

4) предложение и спрос на рынке, а также покупательская способность потребителей;

5) уровень государственного вмешательства в рыночные процессы;

6) уровень развития производственной и транспортной инфраструктуры;

7) иные характеристики рынка, влияющие на цену сделки.

Таким образом, при осуществлении контролируемых сделок с взаимозависимым лицом пока не доказано обратное, цена, определенная сторонами, признается рыночной. При этом налоговым органам придется осуществить ряд процедур и доказать тот факт, что сторонами сделки применялась цена, не соответствующая рыночной. При определении рыночной цены налоговый орган должен использовать один из методов, приведенных в НК РФ исходя из анализа сопоставимых сделок. Вероятно, что аргументы налогоплательщиков, используемые в судах, как и в арбитражной практике по статье 40 НК РФ будут сводиться к доказательству того, что налоговый орган анализировал сделки, не являющиеся сопоставимыми, либо некорректно применил методы, приведенные в НК РФ. Вероятнее, что в некоторых случаях такой подход будет более оправдан, чем корректное обоснование рыночной цены со взаимозависимыми лицами. В частности, аргументы организаций могут сводиться к тому, что условия поставок, условия производства и многие другие аспекты у различных поставщиков могут отличаться.

Обращаем Ваше внимание, что согласно пункту 6 статьи 105.6 НК РФ в случае, если при проведении проверки полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, располагает информацией о сопоставимых сделках, совершенных налогоплательщиком, в отношении которого производится такая проверка, другими сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми с указанным налогоплательщиком, то при сопоставлении таких сделок с анализируемой сделкой федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, не вправе использовать иную информацию для определения интервала рыночных цен.

Из постановки вопроса можно предположить, что сделки, осуществляемые материнской компанией в адрес дочерней организации, а также в адрес дистрибьюторов, являются сопоставимыми. В этом случае, скорее всего, налоговые органы для определения рыночных цен, скорее всего, будут применять информацию по сделкам, осуществленным материнской организацией с дистрибьюторами.

Поскольку дистрибьюторам реализуется продукция по более высоким ценам, на наш взгляд, указанное обстоятельство свидетельствует о существовании риска доначисления налога на прибыль в этом случае.

Позиция материнской организации, на наш взгляд, в обоснование своей позиции должна сводиться к тому, что сделки с дочерней организацией и дистрибьюторами, не сопоставимы, в связи с осуществлением поставок на условиях, существенно отличающихся друг от друга, например, отличается объем поставок, условия доставки, условия оплаты (аванс, рассрочка) и прочее.

Обращаем Ваше внимание, что в соответствии со статьей 105.6 НК РФ при проведении налогового контроля в связи с совершением сделок, сторонами которых являются взаимозависимые лица, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, использует следующую информацию:

1) сведения о ценах и котировках российских и иностранных бирж;

2) таможенную статистику внешней торговли Российской Федерации, опубликовываемую или представляемую по запросу федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела;

3) сведения о ценах (пределах колебаний цен) и биржевых котировках, содержащиеся в официальных источниках информации уполномоченных органов государственной власти и органов местного самоуправления в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации и муниципальными правовыми актами (в частности, в области регулирования ценообразования и статистики), официальных источниках информации иностранных государств или международных организаций либо в иных опубликованных и (или) общедоступных изданиях и информационных системах;

4) данные информационно-ценовых агентств;

5) информацию о сделках, совершенных налогоплательщиком.

При отсутствии (недостаточности) информации федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, использует следующую информацию:

1) сведения о ценах (пределах колебаний цен) и котировках, содержащиеся в опубликованных и (или) общедоступных изданиях и информационных системах;

2) сведения, полученные из бухгалтерской (финансовой) и статистической отчетности организаций, в том числе указанные сведения, опубликованные в общедоступных российских или иностранных изданиях и (или) содержащиеся в общедоступных информационных системах, а также на официальных сайтах российских и (или) иностранных организаций;

3) сведения о рыночной стоимости объектов оценки, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации или иностранных государств об оценочной деятельности;

4) иную информацию, используемую в соответствии с главой 14.3 НК РФ.

При сопоставлении для целей налогообложения условий сделок между взаимозависимыми лицами с условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, используются исключительно общедоступные источники информации, а также сведения о налогоплательщике (пункт 4)

При сопоставлении для целей налогообложения условий сделок между взаимозависимыми лицами с условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, а также при подготовке и представлении документации в соответствии со статьей 105.15 НК РФ налогоплательщик кроме информации о собственной деятельности вправе использовать любые общедоступные источники информации (пункт 5).

По нашему мнению, организации также могут использовать указанную информацию для обоснования своей позиции. Однако ссылка на источники, из которых получены сведения о ценах, при возникновении споров может использоваться в качестве дополнительного аргумента в пользу материнской организации, но не снижает риска возникновения таких споров.

Отметим, что, по нашему мнению, имеется невысокая вероятность того, что ФНС РФ выявит факт применения нерыночных цен по сделкам между материнской и дочерней организациями в случае, если суммарных доход по таким сделкам, рассчитанный с применением рыночных цен, превысит установленный НК РФ критерий для контролируемых сделок.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках[2].

Поскольку, как было отмечено нами выше, рассматриваемые нами сделки не являются контролируемыми, у Организации отсутствует обязанность уведомлять налоговые органы о совершении таких сделок. Указанная обязанность отсутствует даже в том случае, если при применении рыночного уровня цен суммарный доход по сделкам превысит критерий, установленный для признания сделок контролируемыми.

На основании пункта 1 статьи 105.17 НК РФ проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами проводится ФНС РФ на основании уведомления о контролируемых сделках или извещения территориального налогового органа, проводящего выездную или камеральную проверку налогоплательщика, направленных в соответствии со статьей 105.16 НК РФ, а также при выявлении контролируемой сделки в результате проведения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, повторной выездной налоговой проверки в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку.

Отметим, что в силу пункта 8 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» от 18.07.11 № 227-ФЗ решение о проведении проверки полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами в порядке, установленном главой 14.5 НК РФ, принимается с учетом следующих особенностей:

в отношении контролируемых сделок, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 НК РФ в 2012 году, указанное решение может быть принято не позднее 31 декабря 2013 года;

На основании изложенного, считаем, что проверка полноты исчисления налога на прибыль ФНС РФ в рассматриваемом нами случае возможна только при условии, если при проведении камеральной или выездной налоговой проверки налоговыми органами будет выявлен тот факт, что в случае применения рыночных цен суммарный доход по сделкам между материнской и дочерней организациями превысит критерий, установленный для контролируемых сделок, т.е. превысит критерий в 2012 году в сумме 3 млрд. рублей. Решение о проведении такой проверки должно быть принято ФНС РФ до 31.12.2013. Соответственно, камеральная или выездная налоговая проверка должны быть проведены до 31.12.2013.

В случае, если ФНС РФ сможет доказать применение нерыночных цен в отношении контролируемых сделок, отметим следующее.

Согласно пункту 5 статьи 105.3 НК РФ в случае выявления занижения сумм указанных в пункте 4 статьи 105.3 НК РФ налогов федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, производятся корректировки соответствующих налоговых баз.

При этом следует учитывать, что в соответствии с пунктом 4 статьи 105.3 НК РФ федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, при осуществлении налогового контроля в порядке, предусмотренном главой 14.5 НК РФ, проверяется полнота исчисления и уплаты следующих налогов:

1) налога на прибыль организаций;

2) налога на доходы физических лиц, уплачиваемого в соответствии со статьей 227 НК РФ;

3) налога на добычу полезных ископаемых (в случае, если одна из сторон сделки является налогоплательщиком указанного налога и предметом сделки является добытое полезное ископаемое, признаваемое для налогоплательщика объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, при добыче которых налогообложение производится по налоговой ставке, установленной в процентах);

4) налога на добавленную стоимость (в случае, если одной из сторон сделки является организация (индивидуальный предприниматель), не являющаяся (не являющийся) налогоплательщиком налога на добавленную стоимость или освобожденная (освобожденный) от исполнения обязанностей налогоплательщика по налогу на добавленную стоимость).

Соответственно, в случае, если взаимозависимое лицо с которым заключена сделка, является плательщиком НДС, федеральный орган исполнительной власти может проверить полноту исчисления и уплаты налога только в отношении налога на прибыль. Применять рыночную цену к НДС, он не вправе.

Таким образом, если цены по сделкам, осуществляемым между материнской и дочерней организациями, будут ниже рыночных, которые применит ФНС РФ, то у материнской организации возникает риск доначисления налогов в связи с применением налоговыми органами таких рыночных цен.

При этом, если и материнская и дочерняя организации являются плательщиками НДС, то Федеральный орган будет вправе проверить только полноту исчисления налога на прибыль.

Соответственно, в этом случае, у материнской организации возникает риск доначисления только по налогу на прибыль.

Пунктом 1 статьи 105.18 НК РФ установлено, что в случае доначисления налога по итогам проверки ФНС РФ, полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, исходя из оценки результатов сделки с учетом рыночных цен, цены, на основании которых ФНС РФ, осуществлена корректировка налоговой базы и суммы налога, могут быть применены российскими организациями - налогоплательщиками, являющимися другими сторонами контролируемой сделки, при исчислении налогов, указанных в пункте 4 статьи 105.3 НК РФ.

Такое применение налогоплательщиками, указанными в абзаце первом настоящего пункта, рыночных цен, на основании которых было вынесено решение о доначислении налога по итогам проверки в соответствии со статьей 105.17 НК РФ, признается симметричной корректировкой.

В силу пункта 2 статьи 105.18 НК РФ право на проведение симметричных корректировок другими сторонами контролируемой сделки возникает исключительно в случаях, когда решение федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, о доначислении налога исполнено лицом, являющимся стороной контролируемой сделки, в отношении которого было вынесено решение о доначислении налога, в части недоимки, указанной в этом решении.

Таким образом, в том случае, если налоговыми органами будет установлено, что применяемые сторонами сделки цены не соответствуют рыночным, и материнской организации будет доначислен налог на прибыль в связи с применением ФНС РФ рыночных цен, то у дочерней организации возникнет право скорректировать налог на прибыль в сторону уменьшения в связи с применением тех же рыночных цен.

На основании изложенного выше, можно сделать следующие выводы:

1. Поскольку в рассматриваемом нами случае суммарный доход по всем сделкам, осуществленным между материнской и дочерней организациями в 2012 году, не превышает 3 млрд. рублей, указанные сделки не подлежат контролю со стороны ФНС РФ, следовательно, ФНС РФ не вправе проверить полноту исчисления и уплаты налогов по таким сделкам.

2. ФНС РФ вправе применить рыночные цены для определения суммарного дохода по сделкам, осуществленным между материнской и дочерней организациями в 2012 году.

2.1. Если суммарный доход не превысит 3 млрд. руб., то указанный сделки также не будут подлежать контролю ФНС РФ.

2.2. Если суммарный доход превысит 3 млрд. руб., то ФНС РФ будет вправе проверить полноту исчисления и уплаты налогов по таким сделкам.

Организации не обязаны уведомлять ФНС РФ о таких сделках, поскольку формально они не удовлетворяют понятию контролируемых.

Данный факт может быть выявлен налоговыми органами при осуществлении камеральной или выездной налоговой проверки, о чем они будут обязаны известить ФНС РФ.

ФНС РФ обязано принять решение о проведении проверки полноты исчисления и уплаты налогов по контролируемым сделкам, по которым доходы и расходы подлежали учету в 2012 году, до 31.12.2013. В противном случае ФНС РФ будет не вправе проверить рассматриваемые нами сделки.

3. Доначисление налогов материнской организации может быть осуществлено только в том случае, если ФНС РФ докажет, что сторонами сделки применялись цены, не соответствующие рыночным.

4. При определении рыночных цен высока вероятность того, что ФНС РФ для сопоставления может использовать сведения о сделках, осуществленных между материнской организацией и дистрибьюторами.

5. В случае, если, по мнению налоговых органов, цены, применяемые в сделках между материнской и дочерней организациями будут ниже рыночных, то у материнской организации существует риск доначисления налога на прибыль в связи с применением рыночных цен. В этом случае у дочерней организации возникнет право на соответствующие корректировки налогов в сторону уменьшения в связи с применением тех же рыночных цен.

6. В целях минимизации налоговых рисков материнской организации необходимо доказать тот факт, что сделки, используемые ФНС для обоснования рыночной цены с независимыми лицами, не сопоставимы со сделками с дочерней организацией. Различия в ценах могут быть обоснованы различными условиями поставки, географическим положением покупателей, выводом продукции на новый рынок и прочими аргументами.

[1] При ответе на вопрос мы исходим из того, что сторонами сделки являются российские организации, применяющие общую систему налогообложения по налогу на прибыль по ставке 20%, и являющиеся плательщиками НДС.

[2] Сведения о контролируемых сделках указываются в уведомлениях о контролируемых сделках, направляемых налогоплательщиком в налоговый орган по месту его нахождения в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit