Департамент общего аудита по вопросу выданного приза, за участие в конкурсе

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 НК РФ объектом налогообложения НДФЛ признаются, в том числе, доходы налогоплательщиков – физических лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ, от источников в РФ.

При этом при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах[1] (пункт 1 статьи 210 НК РФ).

 

К доходам в натуральной форме относятся оплата (полностью или частично) за физическое лицо организациями товаров (работ, услуг) или имущественных прав, в том числе, питания, отдыха, обучения в интересах налогоплательщика (подпункт 1 пункта 2 статьи 211 НК РФ).

 

Как указано в вопросе, стоимость приза составляет 20000 руб.

 

Доходы, не облагаемые НДФЛ, перечислены в статье 217 НК РФ.

 

В соответствии с пунктом 28 статьи 217 НК РФ не подлежит обложению НДФЛ стоимость любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров (работ, услуг) в сумме, не превышающей 4000 рублей за налоговый период.

Отметим, что налоговым периодом по НДФЛ признается календарный год (статья 216 НК РФ).

Таким образом, призы, полученные налогоплательщиком в течение налогового периода, совокупной стоимостью менее 4000 руб., налогообложению НДФЛ не подлежат.

 

При этом, в соответствии с пунктом 2 статьи 224 НК РФ, в отношении доходов в виде стоимости любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров, работ и услуг, в части превышения размеров, указанных в пункте 28 статьи 217 НК РФ, налоговая ставка устанавливается в размере 35 процентов.

 

Соответственно, налогообложению НДФЛ по ставке 35% подлежит совокупная стоимость призов, полученных физическим лицом в течение налогового периода, превышающая 4000 руб.

 

Согласно пункту 4 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам.

При ответе на вопрос мы исходим из того, что в данном случае Ваша организация не выплачивает приз в денежной форме. Соответственно, если других выплат физическим лицам в денежной форме не производится, возможность удержать НДФЛ у Вашей организации, как налогового агента, отсутствует.

 

При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог на доходы физических лиц и сумме налога (пункт 5 статьи 226 НК РФ) [2].

 

В свою очередь, физические лица, получающие доходы, с которых не был удержан налог на доходы физических лиц налоговыми агентами, самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, а также обязаны представить в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию по НДФЛ (подпункт 4 пункта 1 статьи 228 НК РФ).

 

Таким образом, в случае, если Ваша организация, помимо вручения призов, доходов в денежной форме физическим лицам не выплачивает, то обязанности удерживать и уплачивать НДФЛ у нее не возникает, а существует обязанность информировать налоговый орган о данном факте в порядке, изложенном в статье 226 НК РФ.

Обращаем Ваше внимание, что такая позиция была выражена, например, в письме Минфина РФ от 05.04.2011 № 03-04-06/6-75.

 

 

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ, основными критериями для возможности учета расходов в целях налога на прибыль в общем случае являются следующие:

- экономическая оправданность затрат

- направленность на получение дохода

- документальная подтвержденность

- отсутствие в перечне, приведенном в статье 270 НК РФ (в составе расходов, не учитываемых в целях налогообложения).

 При этом в общем случае в налоговом учете расходы в виде безвозмездно переданного имущества и затраты, связанные с такой передачей, не учитываются в составе расходов принимаемых для целей налогообложения прибыли (пункт 16 статьи 270 НК РФ).

 

В соответствии с подпунктом 28 пункта 4 статьи 264 НК РФ в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией учитываются расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках. При этом сумма расходов, признаваемых в целях налога на прибыль, определяется в соответствии с пунктом 4 статьи 264 НК РФ.

Согласно абзацу 5 пункта 4  статьи 264 НК РФ к расходам организации на рекламу в целях главы 25 НК РФ относятся, в частности, расходы на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом пункта 4 статьи 264 НК РФ. 

При этом указанные в абзаце 5 пункта 4 статьи 264 НК РФ расходы на рекламу, осуществленные налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.

 

В соответствии с Законом №38-ФЗ[3] реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

 

Из данного определения можно выделить два основных момента в качестве квалифицирующего признака при отнесении расходов к «рекламным»:

- адресованность неопределенному кругу лиц;

- направленность на привлечение внимания к объекту рекламирования[4].

 

То есть, в случае, если контролирующими органами проводимая акция не будет расценена как адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, то расходы, понесенные организацией в рамках данной акции, будут признаны не соответствующими понятию рекламы.

При этом логично предположить, что если налоговый орган поставит под сомнение правомерность квалификации данных затрат в качестве рекламных расходов, то в этом случае он будет настаивать не на переклассификации данных затрат в качестве прочих расходов по подпункту 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ[5] (поскольку в отличие от рекламных, прочие расходы нормированию не подлежат), а на полном их исключении при налогообложении прибыли.

 

В связи с этим следует отметить, что действующие нормативно-правовые акты не содержат расшифровки такого понятия как неопределенный круг лиц.

В письме ФАС РФ от 05.04.07 № АЦ/4624 было указано следующее:

«Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена».

 

Применительно к рассматриваемому случаю, для того, чтобы правомерно учесть данные расходы в целях налога на прибыль, необходимо обосновать, каким образом проводимая рекламная акция была призвана стимулировать физических лиц приобретать продукцию Вашей организации.

 

Согласно имеющейся информации, основным видом деятельности Вашей организации является продажа продуктов питания Компании Dr. Oetker (ингредиенты для выпечки, смеси для выпечки, декор, праздничные украшения для выпечки, десерты, средства для консервирования и др.).

При этом, как следует из информации, приведенной на сайте Компании http://academy.oetker.ru/konkurs/rules/, проводимые Компанией Акции являются стимулирующим мероприятием, не основанным на риске, направленным на популяризацию и привлечение внимания к продукции, обозначенной торговой маркой «Dr. Oetker». Акция не является лотереей, право на участие в данной Акции не связано с внесением платы, призовой фонд формируется за счет средств Организатора Акции.

 

При этом, к участию в Акциях не допускаются сотрудники и представители Организатора Акции, аффилированные с ними лица, а также сотрудники других юридических лиц, причастных к организации и проведению Акциях.

В Акциях могут принимать участие любые физические лица, независимо от пола и расы (вероисповедания и политических убеждений), достигшие 18 лет, являющиеся гражданами Российской Федерации и постоянно проживающие на территории РФ.

Также следует отметить, что согласно правилам проведения Акций, к участию в них не  будут допущены фотографии, содержащие явные признаки рекламы товаров, работ, услуг, не участвующих в Акции.

 

На наш взгляд, рассматриваемые расходы соответствуют указанным общим критериям для возможности учета их в целях налога на прибыль, а также могут быть квалифицированы как рекламные расходы.

Таким образом, при соответствующем документальном подтверждении расходов в виде стоимости призов, врученных физическим лицам в ходе проведения акций (накладные, акты на списание, информация на сайте, фотоматериалы и т.п.), организация вправе учесть их при налогообложении прибыли.

 

Необходимо отметить, что в целом арбитражная практика по вопросам, связанным с рекламными расходами, достаточно обширна, однако, учитывая специфичность данных расходов и необходимость их детального рассмотрения в каждом конкретном случае, исход судебного разбирательства в случае его возникновения будет зависеть от убедительности аргументов организации.